林军律师

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一、案例：一场因”分钱”引发的兄弟反目

2021年，王某、李某、张某三位大学同学共同创立了一家餐饮连锁公司”味美阁”，分别持股50%、30%、20%。公司成立后发展迅速，第一年便实现净利润500万元。

到了分红时，王某（大股东）主张：“按出资比例分，我50%，李某30%，张某20%”。李某和张某则不干了：“我们三个出力一样多，为什么他拿一半？应该平均分！”

公司章程中未约定利润分配方式，仅写了”按法律规定办理”。根据新《公司法》第210条，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利，但全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。

由于三人无法达成一致，分红事宜搁置。随后，李某和张某联合起来，试图通过股东会决议罢免王某的董事长职务，公司陷入治理僵局。最终， 这场”分钱之争”导致公司错失扩张良机，估值大幅缩水。

这个案例揭示了一个朴素但常被忽视的道理：赚钱了怎么分，必须在公司成立之初就明确约定，否则”兄弟”也会反目成仇。

二、法条解读：新《公司法》下的利润分配规则

（一）新《公司法》第210条：利润分配的基本规则

《中华人民共和国公司法》（2023修订）第二百一十条

公司分配当年税后利润时，应当提取利润的百分之十列入公司法定公积金。公司法定公积金累计额为公司注册资本的百分之五十以上的，可以不再提取。

公司的法定公积金不足以弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。

公司从税后利润中提取法定公积金后，经股东会决议，还可以从税后利润中提取任意公积金。

公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配，但全体股东约定不按照出资比例分配的除外；股份有限公司按照股东所持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按照持股比例分配的除外。

公司持有的本公司股份不得分配利润。

（二）法条要点解析

1. 法定提取顺序弥补以前年度亏损 → 提取法定公积金（10%）→ 提取任意公积金（可选）→ 分配剩余利润。
2. 默认分配规则有限责任公司按实缴出资比例分配（注意：是”实缴”而非”认缴”）。
3. “约定优先”原则全体股东可以约定不按出资比例分配（如按持股比例、按贡献度、按岗位价值等）。
4. 股份有限公司的特殊性股份有限公司原则上按持股比例分配，但章程可以规定不按持股比例分配（如AB股制度）。

⚠️ 实务提示：

“全体股东约定”是指全体股东一致同意，而非多数决。因此，若公司章程未约定特殊的利润分配方式，且后续无法达成一致，将只能按法定规则（实缴出资比例）分配。

（三）亏损承担的顺序

若公司亏损，如何承担？根据新《公司法》的规定：

1. 先用当年利润弥补亏损
2. 利润不足以弥补的，用公积金弥补
3. 仍不足的，由股东按出资比例分担（但全体股东约定不按出资比例分担的除外）。

需要注意的是，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。因此，若公司资不抵债，股东仅需承担其认缴出资范围内的责任（已实缴的部分无需再承担）。

三、实务要点：如何设计公平合理的利润分配条款？💡 实务操作指南

要点1：明确约定分配方式，避免”法定默认规则”

若您不希望按”实缴出资比例”分配，必须在公司章程或股东协议中明确约定分配方式。常见的约定方式包括：

• 按持股比例分配这是最常见的方式，简单易懂；
• 按贡献度分配如CEO拿20%，CTO拿20%，其余按出资比例分配；
• 按岗位价值分配如全职创始人多分，兼职创始人少分；
• 阶梯式分配如利润在100万以内按X比例分配，超过100万的部分按Y比例分配。

要点2：设置”同股不同权”的利润分配机制

对于创始人而言，可能需要将”表决权”与”利润分配权”分离。例如：

A类股（创始人持有）：1股对应10票表决权，但利润分配权按持股比例； B类股（投资者持有）：1股对应1票表决权，利润分配权按持股比例。

这种安排可以确保创始人在融资后仍能保持控制权，同时让投资者获得合理的投资回报。

要点3：约定利润分配的时间和下限

为避免大股东操纵利润分配（如”只滚雪球不分红”），小股东可在章程中约定：

• 利润分配的最低比例如”每年应将不低于30%的净利润用于分红”；
• 利润分配的时间如”每个会计年度结束后的3个月内完成利润分配”；
• 利润留存的上限如”公司留存利润不得超过注册资本的50%，超过部分必须分配”。

要点4：明确”实缴出资比例”的计算时点

新《公司法》规定按”实缴出资比例”分配，但未明确计算时点。是分配决议作出之日，还是会计年度结束之日？

建议在章程中明确约定：“利润分配时点以股东会作出分配决议之日为准，按各股东当日实缴出资比例计算”。

要点5：约定亏损承担的例外情形

虽然法定规则是按出资比例分担亏损，但全体股东可以约定不按出资比例分担。例如：

“若亏损因某股东过错导致，该股东应承担全部亏损”；”创始人承诺，若公司连续3年亏损，创始人将以其个人财产补足投资者应分担的亏损”。

这种约定可以增强投资者信心，但需注意不得违反《民法典》关于”公平原则”的规定。

四、常见的利润分配争议及解决思路

（一）争议一：大股东”惜分”，小股东怎么办？

情形描述：公司年年盈利，但大股东控制股东会，拒不作出利润分配决议，小股东无法获得分红。

解决思路：

1. 依据章程约定，提起股东会决议之诉若章程约定了利润分配的时间和下限，小股东可要求公司履行章程义务；
2. 依据新《公司法》第89条，请求公司回购股权若公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权；
3. 提起解散公司之诉：若公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。

（二）争议二：利润分配决议作出后，公司拒不执行

情形描述：股东会已作出利润分配决议，但公司迟迟不支付分红款。

解决思路：

1. 提起股东利润分配权诉讼依据新《公司法》第210条和股东会决议，要求公司支付分红款；
2. 申请强制执行若法院判决支持，但公司拒不执行，可向法院申请强制执行。

（三）争议三：亏损承担约定不明，股东互相推诿

情形描述：公司亏损，章程未约定亏损承担方式，股东就”谁该多承担”发生争议。

解决思路：

1. 按法定规则处理按实缴出资比例分担亏损；
2. 协商另行约定全体股东可协商签署补充协议，约定亏损承担方式（需全体股东一致同意）。

五、风险提示：利润分配条款的常见漏洞⚠️ 风险警示

风险1：章程仅写”按法律规定办理”，未明确约定分配方式

这是最常见的漏洞。若章程未明确约定，将适用法定规则（按实缴出资比例分配），可能不符合股东的真实意愿。

建议：在章程中详细约定分配方式、分配时间、分配下限等，避免使用”按法律规定办理”这类模糊表述。

风险2：约定”同股不同权”，但未办理工商登记

若章程约定了”同股不同权”（如AB股制度），但未在工商登记时备案，可能导致该条款无法对抗善意第三人。

建议：将”同股不同权”条款写入章程，并在工商登记时备案。

风险3：未约定利润留存的上限，导致”只滚雪球不分红”

若章程未约定利润留存的上限，大股东可能通过”滚雪球”方式，将利润全部用于公司扩张，小股东无法获得分红。

建议：在章程中约定：“公司留存利润不得超过注册资本的X%，超过部分必须分配”。

风险4：未提取法定公积金，直接分配利润

根据新《公司法》第210条，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入法定公积金。若未提取即分配，属于违法分配，股东应将分配的利润退回公司。

建议：在利润分配方案中，严格遵守法定提取顺序，避免违法分配。

风险5：亏损承担约定”由大股东全额承担”，可能被认定无效

若约定”所有亏损由大股东承担”，可能因显失公平而被撤销。根据《民法典》的规定，显失公平的民事法律行为，受损害方有权请求撤销。

建议：亏损承担条款应公平合理，避免”一边倒”的安排。

六、行动建议：完善利润分配机制的3个步骤🎯 立即行动

步骤1：立即审查公司章程，查漏补缺

若您的公司章程中未明确约定利润分配方式，或仅写了”按法律规定办理”，建议立即召开股东会，修改章程，明确约定分配方式。

需要注意的是，修改章程需要2/3以上表决权的股东通过（有限责任公司）。若大股东不同意修改，小股东可能难以推动。

建议：在公司成立之初，就将利润分配条款设计完善，避免后续争议。

步骤2：在股东协议中详细约定利润分配的细节

公司章程由于需要工商登记，内容通常较为简略。若需详细约定利润分配的细节（如分配时间、分配下限、利润留存上限等），建议在股东协议中约定。

股东协议虽无需工商登记，但对签约股东具有法律约束力。若发生争议，股东协议可作为重要证据。

步骤3：定期评估利润分配政策，确保与公司发展阶段相匹配

公司在不同发展阶段，利润分配政策应有所不同：

• 初创期利润应优先用于公司发展，可约定”前3年不分红”；
• 成长期可适当分红，但应保留足够资金支持扩张；
• 成熟期应提高分红比例，回报股东。

建议：每年评估一次利润分配政策，确保其与公司发展阶段相匹配。

特别提醒：若您正面临利润分配争议，或需要修改公司章程中的利润分配条款，建议立即咨询专业律师。利润分配争议的处理，往往需要综合运用公司法、民法典、公司章程、股东协议等多个法律工具，专业律师的参与至关重要。

七、结语

“赚钱了怎么分”，看似是一个简单的数学题，实则是一个复杂的法律题、人性题。

无数创业公司的失败，不是因为赚不到钱，而是因为不会分钱、分不好钱。兄弟反目、团队瓦解、公司僵局，往往都源于此。

因此，对于创业者而言，在公司成立之初，就将利润分配与亏损承担条款设计完善，是避免后续争议的最佳方式。记住：先小人，后君子，才能好聚好散、合作共赢。

如果您对利润分配条款的设计或争议解决有任何疑问，欢迎联系林军律师团队。我们将结合您的公司阶段、股东构成、融资需求等因素，为您提供专业的利润分配解决方案。

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本文仅供一般性参考，不构成法律意见或建议。具体法律问题请咨询专业律师。文中案例基于真实事件改编，涉及的公司名称和细节已经模糊化处理。

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资深公司法律师 · 行业法律实务专家

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林军律师 — 今日主笔

中国政法大学民商法在职博士。兼具公司法理论深度与大量实务经验，专注公司法、股权纠纷、企业合规体系建设、数据合规与产品质量纠纷。

严格律师：律所创始人，数十年法律一线经验，具备法院、监察、司法、企业四维实操经验。

林冰律师：执业27年，法学与财务双背景，累计办理诉讼及非诉讼事务2000余件。

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